La desnaturalización de la institución de la patria potestad por el ejercicio de la tenencia por parte de los abuelos

Abstract

La presente investigación se justifica en el hecho de advertir la desnaturalización de la institución de la patria potestad, en el momento en que se ha permitido a nivel jurisprudencial, otorgársele a otros parientes, como los ascendientes, que es el caso de los abuelos, la tenencia, cuyo derecho era de ejercicio exclusivo de los padres, más aún si no existe una extinción o suspensión de la patria potestad de los mismos. El problema se suscita, cuando el padre o madre supérstite, no es el mejor referente para convivir con el niño, es ahí donde surge la figura de los abuelos; quienes, en la mayoría de los casos, se han hecho cargo del cuidado del menor y pugnan por adquirir la tenencia de sus nietos. No obstante; nos planteamos la siguiente pregunta: ¿es correcto extender la tenencia del niño a otros parientes; sin antes haber suspendido o extinguido la patria potestad de alguno de sus progenitores? Y de otorgarse la tenencia ¿Pueden los abuelos ejercer la tutela declarada judicialmente y a la vez la tenencia del menor? Ante tal situación problemática, somos de la opinión que todo ello es factible de cambio, sin dejar de amparar y garantizar los derechos a los que tienen lugar los niños, niñas y adolescentes plasmados en nuestra legislación nacional y supranacional, de manera que la figura de la tenencia no se perjudique en su esencia, ni haya lugar a modificar las instituciones del Derecho de Familia bajo el argumento de la supremacía del Principio del Interés Superior del Niño. Pues conforme al análisis de la investigación, dentro de los últimos años, la jurisprudencia no solo se ha orientado por inaplicar los artículos del Código Civil y el Código de Niños y adolescentes referidos a la detentación exclusiva de la tenencia por parte de los padres, sino que, además han otorgado la tenencia y la vez la tutela a los abuelos, trayendo como consecuencia la modificación de esta tan importante institución familiar y con el tiempo, el potencial desuso de la tutela.